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    商標注冊申請遇阻的應對

    2021.11.10 1886來源 :

    2014年5月1日起施行的新《商標法》規定,商標局對于申請注冊的商標,應當自收到商標注冊申請文件之日起9個月內審查完畢,符合有關規定的,予以初步審定公告。也就是說,申請人在向商標局提出商標注冊申請并獲得受理后,如果一切順利,可以在一年左右的時間獲準商標注冊,并拿到商標注冊證書。但從商標局對商標注冊申請的審查實踐來看,有相當一部分商標會因為種種原因,不能順利獲得注冊,這就會出現一些需要申請人應對的情況。本章從申請人的角度出發,選取了幾種比較典型的情況,對商標申請注冊過程中駁回、同日申請及異議等情況進行分析并提出應對辦法,希望能對申請人有所助益。

    一、商標注冊申請被駁回的應對

    商標注冊申請被駁回涉及兩種情況,即全部駁回與部分駁回。全部駁回(下文簡稱為駁回)是指商標局依法對所有商品或服務上申請注冊商標的整體作出的不予注冊的行為。部分駁回是指商標局依法對部分商品或服務上申請注冊商標的整體作出的不予注冊的行為。

    根據《商標法》相關規定,對于駁回、部分駁回的商標,商標局會向申請人下發商標駁回通知,即商標駁回通知書,書面告知申請人商標被駁回的時間、理由、具體項目等內容。如果申請人對駁回通知書不服,可以在規定時限內向商標評審委員會提出商標駁回復審申請。而申請人如對商標評審委員會的決定仍然不服,可以在收到商評委決定通知后在規定時限內向人民法院起訴。

    商標申請被駁回(包括全部駁回和部分駁回)在商標注冊申請中是司空見慣的事情?,F在中國商標的年申請量已經突破300萬大關,每年被駁回的商標數以十萬計。因此,申請人很有可能會碰到此種情況。對于申請人而言,在收到商標駁回通知書或者接到所委托的商標事務所的電話告知時,就意味著需要開始行動起來了。是接受商標被駁回還是提起復審,抑或是采取其他的救濟辦法,是一個不能回避的問題。下面就粗淺地探討一下申請人收到商標駁回通知書后的應對措施。

    1.要認真仔細地研讀商標駁回通知書,確認申請被駁回的類型和具體理由

    駁回通知書分為完全駁回和部分駁回通知書,駁回理由分為絕對理由與相對理由。申請人首先需要確認所申請商標被駁回的具體情況。下面舉例說明駁回的幾種情況。

    案例一:某商標申請人在第十一類1101- 1111小類申請注冊一個文字商標,商標局發出駁回通知書,引證某公司一個已注冊商標為近似商標,將前述商標1102 -1106部分駁回。此案例為部分駁回,且引證已經注冊的在先商標權利駁回,屬于相對理由駁回。

    案例二:某公司在第九類0901- 0911商品中申請圖形商標,后收到商標局駁回通知書,引證某公司申請在先的商標將該商標0907-0910部分駁回。此案例中引證的商標與案例一中的引證商標不同,屬于尚未主冊的商標,其在先權利的穩固性顯然不如已經注冊的商標。

    案例三:某公司在第二十五類商品提出“八一”文字及圖形商標注冊申請,而商標局以“八一”為中國人民解放軍建軍節,用作商標易產生不良影響為由,駁回了此申請。此處的駁回理由在新《商標法》中為第十條第一款第(8)項,屬于絕對理由駁回。

    案例四:某學校在第四十一類申請文字及圖形商標,商標局以該商標文字部分與可口可樂公司在類似服務項目上已注冊的圖形商標近似,而“十一”是國慶紀念日,作為商標易引起不良影響為由,駁回了此申請。此案例中,商標被駁回的理由既有絕對理由(第十條第一款第(8)項),又有相對理由(第三十條)。

    商標申請人如對駁回通知書中的內容有疑問,可以先和自己的商標代理機構溝通聯系,先確認駁回的類型和具體理由,后再考慮下一步應對措施。

    2.根據具體實際情況,考慮是否接受商標被駁回的事實

    客觀地看,商標局在大部分商標駁回與部分駁回中,引證商標準確,引用法律條文適當。申請人對于這樣的駁回或部分駁回的決定應該是能夠也必須接受的。但因為客觀條件所限,商標局目前在審查商標的注冊申請時沒有其他的輔助材料,僅憑申請人在申請時錄入計算機系統的有限資料作出判斷,對于申請人商標的歷史、使用狀況、推廣情況等信息并無了解,因此對某些商標的駁回或部分駁回決定雖然合法合規,但并非沒有改變的可能。申請人在這種情況下就可以通過向商標評審委員會提出駁回復審,主張自己的權利。對于申請人來講,哪些類型的駁回(部分駁回)提請駁回復審比較合適,并不太好把握。相關的情況比較復雜,在此僅舉幾個例子供申請人參考。

    案例一:福建泉州某公司在第十九類(非金屬建筑材料等)商品上申請注冊“洛陽橋”文字商標,商標以該商標申請文字含有“洛陽”,為我國縣級以上行政區劃名,不得作為商標注冊為由,駁回了此商標申請。經查,“洛陽橋”確有其物,在福建泉州洛陽江口,列為國家級重點文物保護單位,是我國現存最早的跨海石橋,與河北趙州橋、北京盧溝橋、潮州湘子橋并稱為中國四大古橋。而商標局審查時并不一定知悉此背景。

    案例二:甲公司非??春靡粋€文字商標,但該商標已經被乙公司注冊,而乙公司因經營問題長期未曾實際使用該商標。甲公司向商標局提出撤銷乙公司該商標注冊申請的同時提交了該文字商標的注冊申請。因乙公司的商標撤銷程序仍在進行中,商標局以乙公司商標在先注冊為由駁回了甲公司的商標注冊申請。在此種情況下,甲公司如向商標評審委員提出駁回復審,在案件審理過程中如乙公司的商標被撤銷,則甲公司的訴求就有可能獲得支持。

    案例三:某公司長期使用一個圖形商標并具有一定的知名度后,向商標局提出了注冊申請,商標局引證一個近似的圖形商標駁回了該商標的注冊請求。圖形商標的相同近似判斷是商標審查人員較為主觀的行為,不同的審查人員對兩個商標圖形的相同近似程度的判斷存在較大的差異,因此申請人存在通過駁回復審程序獲得商標注冊支持的可能。

    3.啟動駁回復審程序,積極提供相關材料證據爭取支持

    如申請人不服商標局的駁回(部分駁回)決定,就要啟動駁回復審程序,向商標評審委員會提出復審要求。在此需要向申請人說明,商標評審委員會在裁定駁回復審案件時與商標局審查商標注冊申請時考量的內容并不完全一樣,存在一定的差異。如商標局判定商標的相同近似問題,是從整個數據庫中對相關商標進行比對,而商評委僅僅就駁回通知書中引證商標與申請商標進行比對。商標局在商標注冊申請的審查中,不考慮該商標的使用情況、知名度等,僅從音、形、義等要素進行判定,而商評委在裁定中則更多的考慮商標的使用情況、市場占有率、歷史等因素,需要申請人提供相關的證明材料。下面以三個案例說明相關情況。

    案例一:上文中提到的福建泉州某公司在第十八類(皮革和人造皮革等)商品上向商標局申請注冊“洛陽橋”商標,仍然被以行政區劃名為由駁回。該公司并未如在第十九類商品上一樣接受駁回,而是向商標評審委員會提出了駁回復審。商評委接受駁回復審申請后,向該公司發出了商標評審申請補正通知書。遺憾的是該公司在規定時間內并未完成相關的補正手續,被視為撤回商標評審申請,駁回復審失敗。

    案例二:重慶南川區金佛山方竹筍協會2009年8月在第十四類(貴重金屬及其合金等)商品上向商標局申請注冊“金佛山”及圖形商標,商標局2010年8月以“佛山”為廣東省縣級以上行政區劃名為由駁回。該協會20 10年9月向商評委提出了駁回復審申請,商評委在受理后于201 2年2月作出駁回復審決定書,對該商標予以初步審定。

    案例三:香港鱷魚恤有限公司2002年9月在第二十五類(服裝等)向商標局申請注冊“鱷魚恤活力系列”文字商標,商標局引證某公司初步審定的“鱷魚”商標駁回此申請。該公司隨即向商評委提出駁回復審申請,商評委受理后于2014年下達駁回復審決定書,認為該案審理時,商標局引證的“鱷魚”商標已經在異議復審裁定中不予注冊且裁定生效,因此“鱷魚恤活力系列”與前述商標已不存在權利沖突,因此決定予以初步審定。

    在商評委做出駁回復審裁定后,申請人需要考慮是否接受駁回復審結果并啟動司法救濟程序。對申請人來講,駁回復審的結果有三種。即成功商標獲準初步審定、部分成功(商標被部分駁回但駁回項目減少)、失?。ㄍ耆S持商標局原有的駁回或部分駁回決定)。商標獲準初步審定不論,針對部分成功和失敗的情況,申請人如不接受已不能再通過行政途徑主張權利,而只能在規定時限內向法院提起訴訟,通過司法途徑主張權利。

    二、商標同日申請的應對

    兩個或者兩個以上的申請人,在同一種商品(服務)或者類似商品(服務)上,以相同或者近似的商標,在相同日期申請注冊的情況,可被視為商標同日申請。這里需要注意的是,構成同日申請有四個要件。其一,有兩個及以上不同名義的商標申請人;其二,所申請商標在相同或近似的商品(服務)上;其三,所申請商標相同或近似;其四,申請的日期相同。

    對于出現商標同日申請的情況,商標局首先會要求申請人需在規定的時間內提供實際使用證據。如證據無效或未能提供證據,商標局將要求各申請人就同日申請的商標進行協商。如協商未果,商標局將組織各方申請人參加商標同日申請抽簽,并根據抽簽結果確定在先申請權。

    絕大部分商標申請人對于商標的同日申請都比較困惑。由于對相關法律法規的了解把握程度有限,對同日申請構成要件的理解偏差,以及對相關處理程序的模糊疏失,使得商標的同日申請應對成為申請人的難點、痛點、爆發點。下面就談談申請人該如何應對此種情況。

    1.提交使用證據,證明商標在先使用

    對于出現商標同日申請的情況,商標局首先將向涉及同日申請的申請人發出《商標注冊同日申請補送使用證據通知書》。申請人需在規定的時間內書面提供商標的實際使用證據。所謂的實際使用證據,根據《商標法實施條例》第三條規定,包括將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上,或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中的證據。對于申請人來講,提供使用證據環節有幾個要點,即及時性、有效性、歷史性,下面舉例說明。

    案例一:某公司委托商標事務所代理申請注冊某商標,相關事項由法人親自負責。商標事務所收到《商標注冊同日申請補送使用證據通知書》后隨即聯系該公司提供商標實際使用證據事宜。因為該公司法人出差在外導致聯系困難,且無其他聯系方式,致使事務所經多方努力后遲遲不能告知相關情況。等恢復聯系并溝通情況后,該公司發現距離通知時限將近,只能草草準備相關證明材料并寄出,導致商標局未予采信。

    案例二:A公司在某商品類別上申請的商標在商標局的審查中發現與B公司的商標同日申請。A公司在收到《商標注冊同日申請補送使用證據通知書》后,隨即搜集整理相關的使用證據并及時向商標局寄送。寄送的證據中,包含了該公司生產相關商品的內部提貨單、產品質量控制流程、購銷合同復印件等。而B公司也在規定的時間內提供了商標的使用證據,包括公司成立的批文、帶商標的商品廣告宣傳冊,甚至直接提供了一個帶有申請商標的產品實物。此案例中,A公司提供的證據,相較B公司提供的直接使用證據,或是效力不足(相關商品而非指定商品,且提貨單等為內部文書),或是不具有法律效力(購銷合同復印件未經過公證無法律效力),因此處于不利地位。

    案例三:C公司與D公司在某服務類別上申請的英文商標在商標局的審查中被認定為同日申請。C公司與D公司均提供了在該服務類別上的使用證據,經商標局認定皆為有效證據。則重點轉到兩個公司的商標使用時間方面。實際上C公司早于D公司使用該商標,但由于提供的證據中未能反映出來,致使商標局無法判定C公司先于公司對該商標的使用。

    2.爭取友好協商達成共識,明確約定相關權責

    在提供的證據皆無效或不能證明使用在先的情況下,商標局將向各申請人發出《商標注冊同日申請協商通知書》,要求各申請人就同日申請的商標進行協商。申請人需要就涉及同一天申請的商品或服務內容進行協商,保留一方的申請而放棄另一方(幾方)的申請。值得注意的是,申請人之間就同時申請達成的協議可以是有償的協議,也可以是無償的協議,但必須符合相關的法律規定并在規定的時限內向商標局提交有效的協議文本。在此舉例說明相關情況。

    案例一:A公司與B公司在第九類(電子計算機等)商品“計算機磁盤、鼠標(數據處理設備)、燈箱、唱片”上同一天商標申請,均未提供使用證據,進入協商程序。A公司與B公司達成協議,A公司放棄“計算機磁盤”上的申請,保留其他商品申請,并向商標局提供了協議。本案例中“計算機磁盤”與“鼠標(數據處理設備)”同屬0901類似群,為近似商品。因此A、B公司的協議中約定各自保留兩種近似商品之一是明顯不符合相關法規的。此協議屬于無效協議。

    案例二:C公司與D公司就同一天申請的某商標達成初步意向,約定C公司放棄相關商品,并由D公司給C公司2萬元補償費用。雙方將初步協議文本寄送至商標局,商標局認為該協議文本非正式協議,無公司印章及法人簽章,屬無效協議,要求兩公司發送正式有效的合同原件。但因雙方就合同細節及付款方式未能達成一致,致使在時限內無法向商標局提供正式有效的合同文本,致使協商失敗。

    案例三:同處長春的E公司與F公司在第十一類(照明、加熱設備等)商品“鍋爐、暖氣片”上同一天申請。而兩家公司的主營業務分別“鍋爐”“暖氣片”,并無沖突。因兩公司對商標同一天申請相關規定不了解,錯失了提供實際使用證據的時間。E公司主動聯系F公司要求協商解決,但因F公司法人出差在外而無法正式接觸。直到協商期限屆滿前,雙方終于見面協商并達成共識,并趕在時限前向商標局送達了有效的合同文本,慶幸未因誤期使協商無效。

    備齊相關材料,準時參加現場抽簽

    如果在規定時間內協商未果或未能提供有效合同,商標局將向各方申請人發出《商標同日申請抽簽通知書》,要求各申請人在規定的時間攜帶相關材料到指定地點參加商標同日申請抽簽。商標局一般情況下在上下半年各組織一次同一天抽簽,也有臨時增加抽簽次數的情況。申請人在收到通知書后,務必嚴格按照《商標注冊同日申請抽簽通知書》及《商標注冊同日申請抽簽須知》準備齊全相關材料,準時參加現場抽簽決定商標歸屬,相關注意事項舉例說明。

    案例一:同處沈陽的A公司與B公司在第三十五類(廣告、商業經營等)服務項目上同一天申請某商標,均接到商標局發出的《商標注冊同日申請抽簽通知書》及《商標注冊同日申請抽簽須知》,要求其在某日參加在商標組織的同日申請抽簽。但直到抽簽截止時間結束,雙方均未到場。商標局視為雙方均放棄了同日申請的商標,結果同時駁回了雙方的申請。

    案例二:杭州某公司與日本某公司在第十一類(照明、加熱設備等)商品上同一天申請,并進行到同日申請抽簽程序。同日申請抽簽當日,杭州某公司委托商標代理機構按時到場并完整提交了相關材料,日本某公司既未親自到場也未委托商標代理機構到場。杭州某公司因日本公司棄權,自然中簽。

    案例三:C公司與D公司在某類商品上商標同日申請進行到抽簽程序,抽簽在北京商標大樓進行。C公司系北京本地公司,到場后隨即提交了完整的相關材料,通過審核并等待抽簽。D公司系外地企業,由該公司工作人員持相關材料參加抽簽。商標局在審核材料時,發現D公司提供材料缺失嚴重且已有材料也不符合通知書及抽簽須知的規范,當即要求該公司人員在截止時間前提供完整合規的材料,否則視為放棄抽簽。結果直到抽簽結束,D公司仍未提供完整合規材料,C公司自然中簽。

    抽簽結束后,商標局將根據抽簽結果(抽簽中簽、自然中簽、均未到場放棄),對同日申請的商標確認在先申請權。對于同日申請的駁回(部分駁回),申請人還可以依據應對一般駁回、部分駁回的情況,提出駁回復審的請求,并對對方商標提出異議。

    三、商標初步審定公告后被異議的應對

    對初步審定公告的商標,自公告之日起3個月內,在先權利人、利害關系人認為違反商標法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的(簡稱為相對理由),或任何人認為違反第十條、第十一條、第十二條規定的(簡稱為絕對理由),可以向商標局提出對初步審定公告商標的異議。

    如有異議人對初步商標提出異議,商標局將要求商標申請人(即被異議人)在規定的時限內就商標被異議情況陳述事實和理由,進行書面的異議答辯,并作出異議決定。如商標申請人對決定不服,可以在規定時限內向商標評審委員會提出異議復審申請。

    相較舊法,2014年5月1日施行的新《商標法》對商標異議人的范圍、異議理由、異議流程都進行了更加明確的規定與優化調整,對于某些惡意的異議進行了排除,對申請人順利地獲得商標注冊更加有利。新法下的異議應該較舊法條件下有所區別,本文僅對異議的應對進行粗淺探討,供申請人參考。

    1.仔細研究異議理由,積極進行異議答辯

    商標局受理商標異議后,將向商標申請人發出《異議答辯通知書》,要求商標申請人在規定的時限內就商標被異議情況陳述事實和理由,提供書面的異議答辯材料。對商標申請人來講,收到通知書后可以選擇提供材料也可以選擇不提供相關材料,并不影響異議程序的進行。但從異議實踐來看,商標申請人如能針對異議理由,提供對自己有利的證據材料,對于商標局作出異議裁定是有一定幫助的。雖然不一定能影響最終的裁定結論,但是申請人至少已經盡力而為不會留有遺憾。下面舉例說明相關情況。

    案例一:2012年7月,商標局初步審定了中國貴州茅臺酒廠(集團)有限責任公司申請的“國酒茅臺”商標,山西杏花村汾酒廠股份有限公司等認為該商標有不良影響,向商標局提出異議。該商標由北京某商標代理有限公司代理,商標局向其發出了《異議答辯通知書》要求代理公司及時通知茅臺酒廠在固定期限內答辯。茅臺酒廠在規定期限內向商標局提交了異議答辯材料。

    案例二:2003年2月,商標局初步審定了某個人在第三十四類(煙草、火柴等)商品上的“鳥巢”文字商標。國家體育場有限責任公司認為其惡意搶注,對其提出異議。該商標申請人在規定期限內進行答辯,表示沒有惡意搶注的目的,且指定產品與運動場所毫無關聯。商標局認為“鳥巢”為08年奧運會主體育場,名稱已為公眾熟知,被異議人的商標申請注冊易使消費者誤認為其產品與奧運有某種聯系,從而產生不良影響,裁定異議理由成立,不予注冊。

    案例三:2006年3月,商標局初步審定了某個人在第九類(電子計算機等)商品上申請的“彪馬BIAOMA”商標。魯道夫·達斯勒體育用品波馬股份有限公司對此提出異議。該商標申請人未在規定期限內就異議進行答辯。商標局經審理認為,被異議商標與異議人引證的“彪馬”商標在指定使用商品未構成類似,異議人稱被搶注證據不足,對該商標核準注冊。

    2.審慎面對異議裁定,考慮是否提出異議復審

    根據新《商標法》規定,商標局作出準予注冊的異議裁定,被異議商標就可以注冊了,異議人不能再提復審,商標申請人就可以拿到商標注冊證。如果作出不予注冊的裁定,商標申請人(被異議人)可以向商標評審委員會提起異議復審申請。此處規定與舊《商標法》規定區別較大。下面舉例說明:

    案例一:  “彪馬BIAOMA”商標在商標局的異議裁定中被核準注冊。根據舊《商標法》規定,當事人(異議人或被異議人)對結果不服都可以向商評委要求異議復審。魯道夫·達斯勒體育用品波馬股份有限公司正是根據此條款向商評委提出了異議復審并提交了相關資料,而商標申請人仍然未予答辯。最終,商評委支持了異議人的要求,撤銷了此商標申請。

    而此案在新《商標法》施行后,將會有不同的處理流程。根據新法,商標局在異議裁定中對“彪馬BIAOMA”商標準予注冊,該商標申請人就可以獲得商標注冊。此時,作為異議人的魯道夫·達斯勒體育用品波馬股份有限公司不能再提出異議復審。

    案例二:2010年德國某公司對江蘇A公司在第八類(手工具和器具等)商品上初步審定并公告的商標提出異議,江蘇A公司未在期限內作出異議答辯,商標局裁定德國某公司的異議理由成立,對該商標不予核準注冊。此種情況下,江蘇A公司接受了此異議裁定,未向商評委提出異議復審。

    在舊《商標法》施行期間,大量的異議復審是由異議人異議不成向商評委提出的,也有部分復審是異議成立由被異議人(商標申請人)提出的。在新《商標法》實施后,異議不成后該商標已經獲得注冊權,異議人不能再提異議復審,而只能對該商標向商評委提出宣告注冊商標無效。商標申請人在異議成立的情況下,需要謹慎應對,考慮具體情況在決定是否啟動異議復審程序。

    3.綜合考慮各種因素,接受復審結果或啟動司法程序

    異議復審程序是在行政程序內解決商標權利的最后一道程序。異議復審是由商標評審委員會作出的。在新《商標法》施行條件下,商評委對于異議復審的裁定結果與駁回復審的結果類似。對商標申請人來講,基本可以分為三種情況,即成功(完全推翻商標局的不利異議決定,商標獲準注冊)、部分成功(不利異議決定被部分否定,注冊項目減少)、失?。ㄍ耆S持商標局原有的異議成立決定)。對于后兩種結果,申請人要考慮是否啟動司法程序。因相關內容超出本文探討范疇,不作詳述。但從實踐中來看,因不服異議復審結果,而向法院提起訴訟的案例比較有限,且啟動司法程序后,需要更多的人力、物力、財力投入,且耗時長久,非一般申請人所能承受。商標權益是申請人私權利的保障,講究的是投入產出比和承受能力,不計代價、不顧能力的追逐商標是不明智的。


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