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    首頁/企業課堂/文章詳情

    公司登記撤銷有關問題探討

    2021.11.07 2220來源 :

    司登記的撤銷,泛指有管轄權的機關(包括本級或上級公司登記機關、行政復行機關、司法審判機關)依據查明的事實和一定的程序作出取消原公司登記決定的行為,包括設立、變更、注銷三種登記類別的撤銷,均為糾正原不當登記行為的否定性結果。適用的范圍和情形為原登記申請人違法取得公司登記或者公司登記機關違法作出公司登記決定。綜合《行政許可法》(第六十九條)、《行政復議法》(第二十八條)、《公司法》(第一百九十八條)的相關規定,以及《全國人民代表大會常務委員會法制工作委員會關于公司法第一百九十八條“撤銷公司登記”法律性質問題的答復意見》(法工委復〔2017〕2號),撤銷公司登記的性質,既不是行政處罰,也不是司法懲處,其目的和意義在于糾正登記錯誤,中止登記效力,回轉登記狀態,其形式表現為民事、行政、司法三種不同的救濟途徑,其實現途徑均需通過登記機關的信息記載和公示手段,表達為糾正不當登記的殊途同歸結果。公司登記的撤銷也非孤立的存在,往往在民事、行政、司法三個方面存在一定的交織。

    一、撤銷公司登記的情形

    (一)民事行為主導下的撤銷。依公司申請辦理撤銷變更登記?!豆痉ā返诙l第四款規定:公司根據股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的,人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后,公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。登記機關根據公司自身的申請依法撤銷該變更登記。此類撤銷目前只限于撤銷公司變更登記。

    (二)行政行為主導下的撤銷。根據利害關系人請求、依照登記機關職權或者行政復議機關決定辦理撤銷登記。

    1、根據投訴舉報予以撤銷?!缎姓S可法》第六十九條第二款規定:“被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的,應當予以撤銷?!鄙暾埲颂峤惶摷俨牧向_取公司登記的(利害關系人“被股東”、“被法定代表人”等非利害關系人真實意思表示或者未經法定程序,股權被非法轉讓、公司職務被非法撤免等民事侵權行為),根據知情人(包括利害關系人)的投訴舉報,查明事實后,登記機關應當撤銷公司登記。

    2、根據利害關系人的請求或者依照職權予以撤銷?!缎姓S可法》第六十九條第一款規定:“有下列情形之一的,作出行政許可決定的行政機關或者其上級行政機關,根據利害關系人的請求或者依據職權,可以撤銷行政許可:(一)行政機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予行政許可決定的;(二)超越法定職權作出準予行政許可決定的;(三)違反法定程序作出準予行政許可決定的;(四)對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的;(五)依法可以撤銷行政許可的其他情形?!痹诠镜怯浿谐霈F上述情形的,公司登記機關或者其上級機關可以撤銷公司相應登記。

    3、根據行政復議機關決定予以撤銷?!缎姓妥h法》第二十八條第一款第(三)項規定:“具體行政行為有下列情形之一的,決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法;決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的,可以責令被申請人在一定期限內重新作出具體行政行為:1.主要事實不清、證據不足的;2.適用依據錯誤的;3.違反法定程序的;4.超越或者濫用職權的;5.具體行政行為明顯不當的?!?nbsp;被行政復議機關認定登記機關存在上述情形之一的,應當撤銷。

    (三)司法審判行為主導下的撤銷。司法審判機關根據公司登記利害關系人提起的行政訴訟請求作出撤銷公司登記的行政判決(裁定)書,公司登記機關在相關法律文書生效后必須履行?!缎姓V訟法》第七十條規定,“行政行為有下列情形之一的,人民法院判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出行政行為:(一)主要證據不足的;(二)適用法律、法規錯誤的;(三)違反法定程序的;(四)超越職權的;(五)濫用職權的;(六)明顯不當的?!卑ü镜怯洐C關在內的行政訴訟各方當事人必須履行人民法院發生法律效力的判決、裁定(公司登記行政訴訟不適用行政調解)。

    二、撤銷公司登記的實現途徑

    (一)公司申請撤銷變更登記(自我救濟)?!豆ど炭偩值攘块T關于貫徹落實<國務院辦公廳關于加快推進“三證合一”登記制度改革的意見>的通知》(工商企注字[2015]121號)對申請撤銷公司變更登記的提交材料規范和申請文書規范(依照《公司法》、《公司登記管理條例》設立的公司依據《公司法》第二十二條的有關規定申請撤銷變更登記適用,且公司簽署的撤銷變更登記申請書可自擬)作出了具體規定?,F行的提交材料規范為:1.公司簽署的撤銷變更登記申請書(申請書應當載明公司名稱、申請撤銷的變更登記事項及登記時間、準予變更登記通知書文號和人民法院裁判文書文號,可自擬);2.《指定代表或者共同委托代理人授權委托書》及指定代表或委托代理人的身份證件復印件;3.人民法院的裁判文書;4.公司營業執照副本。公司登記機關憑上述申請材料予以撤銷公司變更登記,將公司登記狀態恢復至該次變更登記前并予以記載和公示。

    (二)提交虛假材料騙取公司登記的撤銷(外因性行政處理救濟)。登記申請人提交虛假材料、采取欺詐手段隱瞞事實、侵害公司或其他股東權益騙取公司登記的,公司登記機關在查明事實的基礎上,列明查證的事實和撤銷的理由,制作《撤銷公司登記決定書》,將決定書正本送達該公司,副本存入登記檔案,在登記業務系統恢復相關信息數據,并予以公示登記狀態。登記申請人基于公司登記取得的利益不受保護??赡軐怖嬖斐芍卮髶p害的,不予撤銷。對其違法行為,登記機關可視其情節予以另案處理(處罰)。根據《公司法》第一百九十八條和《公司登記管理條例》第六十四條的相關規定,對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實,取得公司登記的,由公司登記機關責令改正,處以5萬元以上50萬元以下的罰款。公司登記機關應制作相應的《行政處罰決定書》,并在該公司所對應的國家企業信用信息公示系統行政處罰信息模塊中予以公示。

    (三)濫用職權、玩忽職守、超越法定職權、違反法定程序的公司登記的撤銷(內因性行政處理救濟)。根據《行政許可法》第六十九條第一款規定,作出登記決定的公司登記機關或者其上級登記機關,根據利害關系人的請求或者依據職權,可以撤銷行政許可,在查明事實的基礎上,列明查證的事實和撤銷的理由,制作《撤銷公司登記決定書》,將決定書正本送達該公司,副本存入登記檔案,在登記業務系統恢復相關信息數據,并予以公示登記狀態。登記申請人的合法權益因此受到損害的,行政機關應當依法給予賠償??赡軐怖嬖斐芍卮髶p害的,不予撤銷。同時,根據《公司登記管理條例》第七十五條“公司登記機關對不符合規定條件的公司登記申請予以登記,或者對符合規定條件的登記申請不予登記的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分?!钡囊幎ㄓ枰宰肪肯嚓P人員的責任。

    (四)行政復議撤銷(行政監督救濟)。公司登記行政行為被申請人提起行政復議并予以撤銷的,原公司登記機關依據行政復議機關作出的《行政復議決定書》,履行行政復議決定,在登記業務系統恢復相關信息數據,將《行政復議決定書》存入公司登記檔案,并予以公示登記狀態。

    《行政復議決定書》一經送達,即發生法律效力。公司登記機關應當及時履行行政復議機關作出的撤銷公司登記決定,不得無正當理由拖延不履行。原公司登記機關不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的,行政復議機關或者其上級公司登記機關應當責令其限期履行。

    (五)行政訴訟撤銷(司法救濟)。公司登記行政行為被申請人提起行政訴訟并予以撤銷的,原公司登記機關應遵照審判機關作出的生效《行政判決(裁定)書》,履行法定義務,在登記業務系統恢復相關信息數據,將《行政判決(裁定)書》存入公司登記檔案,并予以公示登記狀態。

    公司登記機關拒絕履行撤銷判決、裁定的,第一審人民法院可以采取一系列強制措施,直至依法追究公司登記機關直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任。

    撤銷公司設立登記的,具有溯及既往的否定“公司”有效成立的法律效力,昭示著該“公司”自肇始就未有效成立,自始即否定了相對人的民事權利能力和相應的民事行為能力。因無合法適格的主體資格,無需也不可能辦理相應的注銷登記,其遺留的債務清償責任,應當由原始出資人、發起人或者申請人承擔。

    撤銷公司變更登記的,公司恢復至相應變更登記之前的狀態。期間如涉及善意第三人利益的保護問題,應通過公司內部各出資方協商或者民事訴訟途徑解決。

    撤銷公司注銷登記的,恢復其民事主體資格和相應經營資格,公司存續。

    三、撤銷公司登記涉及的其他問題

    (一)民事爭議與行政爭議的邊界問題?!秶鴦赵宏P于印發注冊資本登記制度改革方案的通知》(國發〔2014〕7號)指出,明確政府對市場主體和市場活動監督管理的行政職責,區分民事爭議與行政爭議的界限。尊重市場主體民事權利,工商行政管理機關對工商登記環節中的申請材料實行形式審查。股東與公司、股東與股東之間因工商登記爭議引發民事糾紛時,當事人依法向人民法院提起民事訴訟,尋求司法救濟。

    申請人采取欺騙手段、提交虛假材料、隱瞞事實真相騙取公司登記,直接侵害的是公司和其他股東的民事權利,在登記申請材料實行形式審查的基本原則下,只要符合材料齊全、符合法定形式的審查標準,司法審判機關應當認定登記機關已經履行法定職責和審查義務,駁回原告的行政訴訟請求或者裁定終止行政訴訟程序,告知申請人可另行提起民事訴訟。目前,一些行政審判庭對于上述情形采取既認定公司登記機關無過錯責任又同時判決撤銷公司登記的方式,并不能從根本上解決各方爭議,治標不治本。特別是在提交虛假材料騙取登記過程中涉及善意第三人的利益保護問題,通過行政訴訟附帶民事訴訟的方式也無法圓滿解決。當然,司法審判機關審查認定公司登記機關存在過錯責任的繼續適用行政訴訟程序。由于行政訴訟成本低、周期快,訴權被濫用的較多,主觀意愿上存在民事爭議試圖通過行政爭議途徑來解決的不當傾向,處理邊界較為模糊。

    (二)在公司設立、注銷登記環節創設新的自我救濟途徑?!豆痉ā返诙l當前只適用于申請撤銷公司變更登記。實踐中,公司的設立、注銷同樣存在根據股東會或者股東大會、董事會決議已辦理相應設立、注銷登記的,爭議當事人通過民事訴訟,人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后,公司可向登記機關申請撤銷相應的設立、注銷登記,實現登記類型的全覆蓋,擴展自我救濟途徑。

    (三)公司備案能否撤銷問題。公司登記包括設立、變更、注銷三大類別,但不包括備案。公司備案屬于事實行為,不影響和改變備案人的實體權利和義務,它是公司在程序上的法定義務。登記機關對報送備案的材料進行收集、整理、記載并予以公示,但并不履行審查義務?,F行《公司法》及其《公司登記管理條例》均未就撤銷公司備案作相關的制度安排及條件與程序設計。因此,公司備案在程序上不可撤銷。

    根據《最高人民法院辦公廳關于印發<關于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀要》的通知>(法辦〔2012〕62號)精神,對于登記機關的公司備案行為,備案申請人以外的人對登記機關的備案事項與備案申請人之間存在爭議,要求登記機關變更備案內容,登記機關不予變更,因此提起行政訴訟的,人民法院不予受理,可以告知通過民事訴訟等方式解決。只有備案申請人或者備案事項涉及的董事、監事、經理、分公司和清算組等備案關系人,認為登記機關公開的備案信息與申請備案事項內容不一致,要求登記機關予以更正,登記機關拒絕更正或者不予答復的,才能提起行政訴訟。

    因申請人方面的原因導致提交備案內容有誤或有內部民事爭議的,在沒有公司備案撤銷程序制度安排的條件下,可選擇一條比較簡單的救濟途徑,即備案申請人提交一個新的備案,以覆蓋和替代內容有誤的相應備案事項。但這種方式不適用于終止清算程序,因為即使提交新的清算組備案,也無法覆蓋和替代原有的清算組備案,公司依然處于清算程序和進程中?!豆痉ā返谝话侔耸鶙l規定,清算期間,公司存續,但不得開展與清算無關的經營活動。因此,公司辦理清算組備案,進入清算程序后,是一個不可逆轉的過程,如果承認進入清算程序的公司可通過股東會決議來終止清算活動以恢復正常經營狀態,就是允許其變相開展與清算無關的活動,這顯然不符合《公司法》有關規定。


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